Томас ПУЭ

Виза для воспитания ребенка

Права отца-иностранца, живущего отдельно от своего немецкого ребенка

Не такая уж редкая ситуация: она - гражданка ФРГ, он - иностранец, в семье есть немецкие дети. Сперва всё было хорошо, а затем - кризис супружеских отношений, развод. Расторжение брака может лишить иностранца правовой базы для проживания в Германии, особенно если у него нет бессрочного вида на жительство.
Для продления визы отцу-иностранцу приходится регулярно наведываться в ведомство по делам иностранцев. Чиновник ведомства, изучив ситуацию, может прийти к выводу об отсутствии оснований для дальнейшего проживания иностранца в ФРГ. С формально-правовой точки зрения ведомство право: брак распался и основание для проживания иностранца в ФРГ исчезло. Теперь решающими для дальнейшего проживания иностранца в стране становятся предписания § 28 Aufenthaltsgesetz о совместном проживании иностранного отца с малолетним немецким ребенком.
Закон придает большое значение воспитанию детей. Распад брака не означает прекращения отношений отца и ребенка. Отец, живущий отдельно от бывшей семьи, может и должен в дальнейшем играть важную роль в воспитании своего чада. Обычно оба родителя имеют равное право на воспитание ребенка, которое они сохраняют и после развода. Закон (§ 28 Aufenthaltsgesetz) не выдвигает требования финансовой самостоятельности отца в качестве предпосылки для продления ему разрешения на проживание в стране. Даже если отец-иностранец существует за счет общественной помощи, это не мешает продлению его вида на жительство.
При этом закон (Aufenthaltsgesetz, § 28, Abs. 1) требует от отца фактически заботиться о своем ребенке. Ведомство может проверить истинность утверждений отца о том, что он регулярно принимает участие в воспитании ребенка, а в случае обоснованных сомнений в этом - отказаться продлить визу. При этом речь идет не только об утверждениях. Ведь бывшие супруги зачастую настроены негативно по отношению друг к другу, что не всегда способствует установлению истины. Решающее значение для успеха заявления отца-иностранца о разрешении ему проживать в ФРГ с целью воспитания ребенка приобретают фактические обстоятельства дела. Для ведомства по делам иностранцев формальное право отца на воспитание ребенка не имеет никакого значения. Только реальная забота о потомке дает отцу право требовать продления вида на жительство в Германии.
Для реализации права и обязанности отца участвовать в воспитании ребенка они не обязательно должны проживать под одной крышей. В большинстве случаев после развода бывшие супруги разъезжаются по разным квартирам, а ребенок остается с матерью. Ведомство по делам иностранцев делает различие между реальным воспитанием ребенка и встречами с ним. Встречей считается спорадический контакт с ребенком без его системного воспитания и постоянной заботы о нем. Правильное разграничение этих двух обстоятельств особенно важно для решения судьбы визового заявления.
Возможна также ситуация, в которой суд по семейным делам по каким-либо причинам отдаст матери единоличное право воспитания ребенка. Даже в этом случае § 28 Abs. 1 Aufenthaltsgesetz разрешает продлевать отцам вид на жительство. Это обстоятельство особенно важно в случае рождения внебрачного ребенка. И в данном случае реальная забота о потомке дает отцу, не имеющему формального родительского права, возможность требовать продления вида на жительство в Германии. Федеральный конституционный суд в своем постановлении от 09.01.2009 (Az.: 2 BvR 1064/08) еще раз гарантировал конституционную защиту семьи и брака. В этом решении высший судебный орган страны подчеркнул значение отца, воспитывающего своего ребенка. По мнению судей, это значение не умаляет ни раздельное проживание с ребенком, ни материальная поддержка, которую могут оказывать ребенку другие лица. Суд решил, что полноценное развитие ребенка обеспечивается не только путем надлежащего ухода за ним, но и путем контакта с родным отцом, восприятия от него своих корней и формирования самосознания. Невозможность ежедневного присутствия рядом с ребенком отца, проживающего отдельно, нисколько не умаляет его роли в процессе воспитания ребенка. Ни одна няня или воспитатель детского сада, равно как и самый хороший отчим не могут полностью заменить отца. Именно поэтому сотрудники ведомств по делам иностранцев не могут, ссылаясь на хорошие возможности ухода за ребенком и помощь иных лиц, умалять роль отца или вообще считать его излишним в процессе воспитания.
Принимая подобное решение, судьи руководствовались в первую очередь интересами ребенка, воспитание которого в случае исключения отца из этого процесса может пострадать. Учел суд и интересы отца, который в случае отказа в про­длении вида на жительство может на продолжительный срок, а то и навсегда потерять контакт с собственным ребенком. Поэтому отцы-иностранцы, оказавшиеся в подобной ситуации, вправе активно требовать от ведомств по делам иностранцев соблюдения своих прав, гарантированных Конституцией ФРГ и подтвержденных решением Федерального конституционного суда.
В связи с этим все решения о непродлении вида на жительство или извещения о высылке из страны должны быть свое­временно и правильно оспорены. Ведь ни ведомственный протест, ни жалоба в суд не обладают отсрочивающим действием: решение о высылке остается в силе и может быть исполнено правоохранительными органами. Пока суд да дело, пока у органов юстиции дойдут руки до рассмотрения жалобы отца на решение о его выдворении из страны, он уже давно будет пребывать в ином государстве. Чтобы этого не произошло, одновременно с жалобой следует подать ходатайство о временной правовой защите от высылки. В этом случае Административный суд принимает срочное решение о предоставлении временной правовой защиты до момента завершения основного процесса. Вышеупомянутое решение Федерального конституционного суда касалось как раз подобной ситуации. Административный суд первой инстанции отказался предоставить истцу временную правовую защиту. Иностранец, которому грозило выдворение из страны, обратился за защитой в Федеральный конституционный суд, который стал на его сторону.

«Европа-Экспресс»
16 Марта 2009, номер 12 (576)